融資(zī)租賃業務是融資(zī)和融物(wù)的結合，以融物(wù)的形式實現融資(zī)的目的。與傳統的銀行借貸業務相比較，融資(zī)租賃業務的法律關系包含了買賣和租賃兩個層次。所以金融租賃公司的融資(zī)租賃不良資(zī)産在收購、審核以及處置方面有其特殊性，不同于傳統的銀行金融不良資(zī)産。有鑒于此，本文拟從以下(xià)幾個方面讨論融資(zī)租賃不良資(zī)産的收購以及處置中(zhōng)的特殊問題。
一(yī)、融資(zī)租賃不良資(zī)産的收購标的
在收購銀行金融不良資(zī)産時，收購标的一(yī)般爲産生(shēng)債權債務關系合同項下(xià)銀行的全部權利以及相關的從權利和權益。但是在收購融資(zī)租賃資(zī)産時，出租人在融資(zī)租賃合同項下(xià)不僅享有融資(zī)租賃的租金債權還享有租賃物(wù)的所有權。在收購時，鑒于出租人享有的租賃物(wù)所有權是對融資(zī)租賃租金債權的保障之一(yī)，所以原則上應考慮收購出租人在融資(zī)租賃合同項下(xià)全部的權利，即包括租金債權也包括租賃物(wù)的所有權，但是也不排除在特殊的情況下(xià)僅僅收購債權而不收購租賃物(wù)，收購标的需要結合實際情況确定。在确定收購标的時，有以下(xià)幾個問題需要注意：
（一(yī)）融資(zī)租賃合同項下(xià)的債權的表現形式并不僅僅是租金債權
在收購融資(zī)租賃不良資(zī)産時，拟收購的融資(zī)租賃合同項下(xià)的債權一(yī)般爲出租人對承租人應付未付的租金債權。但根據《最高人民法院關于審理融資(zī)租賃合同糾紛案件适用法律問題的解釋》（以下(xià)簡稱“《司法解釋》”）第二十二條的規定，出租人在承租人違反約定未能支付租金時，可以請求解除租賃合同，取回租賃物(wù)，并要求承租人賠償損失。所以如果在收購融資(zī)租賃不良資(zī)産時，承租人已經起訴并且法院判決解除融資(zī)租賃合同的，此時收購的債權并不是對融資(zī)租賃合同項下(xià)應付未付的租金債權，而是融資(zī)租賃合同解除後的損害賠償債權。
（二）融資(zī)租賃合同項下(xià)債權金額的确定
在收購的債權标的體(tǐ)現爲承租人在融資(zī)租賃合同項下(xià)應付未付的租金債權時，租金債權的金額應包括承租人應付未付租金的金額以及按照融資(zī)租賃合同的約定要求承租人支付的逾期利息、相應的違約金以及實現債權的費(fèi)用等。但是如果約定的違約金或者逾期利息過高，法院可能會對利息較高的部分(fēn)不予支持。尚需讨論的是，如出租人（或者債權人）依據融資(zī)租賃合同的約定宣布了融資(zī)租賃合同項下(xià)的租金債權加速到期，要求承租人一(yī)次性給付全部應付未付的租金，而融資(zī)租賃合同一(yī)般在設定租金時會将資(zī)金成本和利潤平均均攤到了每一(yī)期租金内，所以加速到期的請求是否會對承租人一(yī)次需給付的租金金額産生(shēng)影響？目前《合同法》以及《司法解釋》均未對該問題做出具體(tǐ)規定，《合同法》第248條規定：承租人應當按照全部約定支付租金。承租人經催告後在合理期限内仍不支付租金的，出租人可以要求支付全部租金，也可以解除合同，收回租賃物(wù)。該規定中(zhōng)所指的全部租金也未要求考慮全部租金的貼現值。所以債權人可以主張全部租金債權。
在計算融資(zī)租賃債權金額時，需注意一(yī)般融資(zī)租賃公司在簽約時會要求承租人支付保證金，該保證金的金額應在債權收購金額中(zhōng)作相應的扣減。
如果收購的債權标的體(tǐ)現爲損害賠償債權，根據《司法解釋》第二十二條的規定：該損失賠償的範圍爲承租人全部未付租金及其他費(fèi)用與收回租賃物(wù)價值的差額。合同約定租賃期間屆滿後租賃物(wù)歸出租人所有的，損失賠償的範圍還應包括融資(zī)租賃合同到期後租賃物(wù)的殘值。此時如何确定租賃物(wù)的價值就十分(fēn)重要。根據《司法解釋》第二十三條規定，訴訟期間承租人與出租人對租賃物(wù)價值有争議的，人民法院可以按照融資(zī)租賃合同的約定确定租賃物(wù)的價值；融資(zī)租賃合同未約定或者約定不明的，可以參照融資(zī)租賃合同約定的租賃物(wù)的折舊(jiù)以及合同到期後租賃物(wù)的殘值确定租賃物(wù)的價值。承租人或者出租人認爲依前款确定的價值嚴重偏離(lí)租賃物(wù)實際價值的，可以請求人民法院委托有資(zī)質的機構評估或者拍賣确定。對于融資(zī)租賃不良資(zī)産的收購方來說，在這種情況下(xià)，應嚴格依照法院判決确定的損害賠償金額來确定債權金額。
（三）融資(zī)租賃合同項下(xià)租賃物(wù)所有權的轉移
在融資(zī)租賃合同項下(xià)，出租人除了享有融資(zī)租賃合同項下(xià)的債權外(wài)，還享有對租賃物(wù)的所有權。部分(fēn)融資(zī)租賃不良資(zī)産需要通過處置租賃物(wù)來實現回收，此時取得租賃物(wù)的物(wù)權就是必需的，但有以下(xià)幾個問題需要注意：
1.融資(zī)租賃租賃物(wù)的交付。融資(zī)租賃合同項下(xià)的租賃物(wù)可能包括特殊動産，如船舶、汽車(chē)等。此時，在收購融資(zī)租賃不良資(zī)産時涉及辦理過戶手續的問題，因爲隻有在辦理變更登記後該類動産才具有對抗第三人的效力，需要在相關的《資(zī)産轉讓協議》中(zhōng)明确資(zī)産出讓人即出租人的配合辦理變更登記的義務，如果無法變更，則需要明确出租人的資(zī)産維護以及配合處置的義務。
對于其他動産，因爲融資(zī)租賃法律關系中(zhōng)發生(shēng)了所有權以及使用權的分(fēn)離(lí)，動産爲承租人所占有，此時并不能直接通過交付的方式取得租賃物(wù)的占有，可以考慮采用指示交付的方式，但需要将所有權轉讓的事實通知(zhī)标的物(wù)的實際占有人。這類動産的特殊性在于取回租賃物(wù)需要符合特殊的條件，否則承租人仍有權占有租賃物(wù)。所以實際上對這類資(zī)産的處置以及管理的難度較大(dà)，在評估拟收購資(zī)産時需要注意。
2.取得租賃物(wù)所有權後的合同義務。在取得租賃物(wù)的所有權後，也需要承擔與租賃物(wù)相關的義務，該部分(fēn)義務随着所有權的移轉而移轉。在收購融資(zī)租賃不良資(zī)産并取得租賃物(wù)的所有權後，一(yī)般最常見的合同義務爲：如合同約定在承租人清償完畢租金後承租人取得租賃物(wù)的所有權或者以支付名義價款的方式取得租賃物(wù)的所有權的，租賃物(wù)的所有權人有義務按照合同的約定将租賃物(wù)所有權轉讓給承租人。除此之外(wài)有可能還存在其他與租賃物(wù)相關的義務，在對拟收購資(zī)産進行審查時，需要詳細核實原《融資(zī)租賃合同》中(zhōng)約定的出租人的義務，并結合處置方案在相關協議中(zhōng)妥善安排上述義務的承擔方式。
部分(fēn)特殊情形下(xià)，如租賃物(wù)處置回收價款并不在回收考慮的範圍内，或者租賃物(wù)上權屬關系争議較多，甚至存在附随費(fèi)用超出租賃物(wù)處置價值的情形的，可以考慮僅收購租金債權但是并不将租賃物(wù)的物(wù)權包括在收購标的範圍内。
二、融資(zī)租賃不良資(zī)産的收購審查
拟收購融資(zī)租賃不良資(zī)産時需要要求資(zī)産出讓方對以下(xià)情況進行披露并審查，合理評估資(zī)産價值以及收購風險：
（一(yī)）融資(zī)租賃關系的審查
《司法解釋》第一(yī)條規定：人民法院應當根據合同法第二百三十七條的規定，結合标的物(wù)的性質、價值、租金的構成以及當事人的合同權利和義務，對是否構成融資(zī)租賃法律關系進行認定。根據該規定，即使合同寫明爲融資(zī)租賃合同，但是如果法院認爲權利義務的安排不符合融資(zī)租賃關系的定義的，可以認定不構成融資(zī)租賃關系。根據目前《司法解釋》的規定，在認定融資(zī)租賃關系時，有以下(xià)幾個問題需要讨論：
1.租賃物(wù)。目前融資(zī)租賃行業的監管部門對于租賃物(wù)做出了一(yī)定的限制，是法院在判斷租賃物(wù)是否是一(yī)個适格的融資(zī)租賃标的時的重要參照。其中(zhōng)與金融不良資(zī)産收購關系較大(dà)的是銀監會《金融租賃公司管理辦法》第3條第2款的規定，該辦法規定融資(zī)租賃交易的租賃物(wù)僅爲固定資(zī)産。此外(wài)商(shāng)務部、國家稅務總局下(xià)發的《關于從事融資(zī)租賃業務有關問題的通知(zhī)》第3條的規定也有一(yī)定參考作用：試點企業從事融資(zī)租賃的租賃物(wù)範圍包括“各種先進或适用的生(shēng)産、通信、醫療、保險、科研等設備，工(gōng)程機械及交通運輸工(gōng)具（包括飛機、輪船、汽車(chē)等）”。實踐中(zhōng)争議較多的是房地産和無形權利是否構成融資(zī)租賃的标的。
（1）對于房地産是否構成融資(zī)租賃的租賃物(wù)，最高院在草拟《司法解釋》時征求了多方意見，因爲争議較多，所以最終未在《司法解釋》中(zhōng)做出明确規定，而是認爲仍然需要根據合同的性質做出判斷。一(yī)般來說，對于租賃物(wù)包括企業廠房、設備在内的融資(zī)租賃合同，最高院傾向于認定爲融資(zī)租賃合同關系。理由是此類租賃物(wù)符合銀監會及商(shāng)務部有關租賃物(wù)爲固定資(zī)産的規定。以在建住宅商(shāng)品房項目作爲租賃物(wù)，以房地産開(kāi)發商(shāng)作爲承租人、租賃公司作爲出租人的“融資(zī)租賃合同”，最高院傾向于認定不構成融資(zī)租賃關系。
（2）關于以權利爲租賃物(wù)的合同性質的認定。實踐中(zhōng)，對于該問題也存在較多争議，以權利作爲融資(zī)租賃的标的的，主要包括兩類：一(yī)是收費(fèi)權，如高速公路的收費(fèi)權；二是專利權、商(shāng)标權等知(zhī)識産權。最高院認爲，從法律性質上，收費(fèi)權的融資(zī)租賃實質上是收費(fèi)權的質押，專利權、商(shāng)标權的融資(zī)租賃多爲知(zhī)識産權的質押和許可使用。所以，一(yī)般不認爲構成融資(zī)租賃關系，而應根據其實際構成的法律關系認定合同的性質、效力與當事人之間的權利義務關系。
2.标的物(wù)的價值、租金也會對融資(zī)租賃關系的認定産生(shēng)影響。
标的物(wù)的價值及租金構成，主要針對的是以價值明顯偏低、無法起到擔保租賃債權實現的情形。此時，僅有融資(zī)，而實際上沒有租賃物(wù)。而租金如果過高，租金高出出租人的租金成本加上費(fèi)用以及利潤數倍，實際上也是以融資(zī)租賃合同爲掩蓋的借貸合同。上述兩種情形，一(yī)種情況是标的物(wù)本身價值極低，另一(yī)種情況是标的物(wù)本身也具有一(yī)定的經濟價值，但是與租金的總額相比，脫離(lí)了出租人正常的租金構成的範圍。此時應考慮融資(zī)租賃合同中(zhōng)權利義務的約定、租金構成的因素，來認定是否構成融資(zī)租賃關系。
3.不構成融資(zī)租賃合同法律關系時，合同效力的認定。
根據《司法解釋》的規定，這樣的合同并不會簡單被認定爲無效。是否認定爲無效，一(yī)方面看合同是否存在《合同法》第五十二條規定的導緻合同無效的情形；另一(yī)方面看合同構成的基礎法律關系。根據《司法解釋》的規定，對當事人之間的權利義務關系，可以按照合同約定或者其實際構成的有名合同（如借款合同、分(fēn)期付款買賣合同、收費(fèi)權質押合同、抵押借款合同等）所對應的法律規定認定合同的性質、效力及當事人之間的權利義務關系。
在融資(zī)租賃資(zī)産收購審查的過程中(zhōng)，需要結合上述因素判斷拟收購的資(zī)産是不是融資(zī)租賃資(zī)産。如果不是，則可能存在收購标的名不符實或者合同無效的情況，對資(zī)産的收購以及處置産生(shēng)影響。
（二）租賃物(wù)價值以及權屬關系的審查
在收購融資(zī)租賃不良資(zī)産包時，如收購标的包含租賃物(wù)的所有權，租賃物(wù)也是處置回收的重要來源時，應對租賃物(wù)進行審查，對租賃物(wù)的審查主要包括以下(xià)幾個方面的内容：
1.租賃物(wù)是否真實存在。這個問題包含三個層次：第一(yī)個層次是租賃物(wù)物(wù)理上是否真實存在。因爲融資(zī)租賃的租賃物(wù)一(yī)般都由承租人占有，融資(zī)租賃資(zī)産的轉讓方即出租人并不實際占有租賃物(wù)，如果出租人怠于核實租賃物(wù)的狀況，則租賃物(wù)是否實際存在就是在收購資(zī)産轉讓租賃物(wù)所有權時首先應當核實的問題。
第二個層次是租賃物(wù)的權屬狀況。融資(zī)租賃租賃物(wù)的所有權屬于出租人，但是融資(zī)租賃的标的物(wù)一(yī)般是動産，并且被承租人占有，所有權利外(wài)觀上存在第三人難以辨别權屬的情形，所以第三人仍然可能善意取得租賃物(wù)。《司法解釋》第九條專門規定了該問題：承租人或者租賃物(wù)的實際使用人，未經出租人同意轉讓租賃物(wù)或者在租賃物(wù)上設立其他物(wù)權，第三人依據物(wù)權法第以一(yī)百零六條的規定取得租賃物(wù)的所有權或者其他物(wù)權，出租人主張第三人物(wù)權權利不成立的，人民法院不予支持，但有下(xià)列情形之一(yī)的除外(wài)：（一(yī)）出租人已在租賃物(wù)的顯著位置作出标識，第三人在與承租人交易時知(zhī)道或者應當知(zhī)道該物(wù)爲租賃物(wù)的；（二）出租人授權承租人将租賃物(wù)抵押給出租人并在登記機關辦理抵押權登記的；（三）第三人與承租人交易時，未按照法律、行政法規、行業或者地區主管部門的規定在相應機構進行融資(zī)租賃交易查詢的；（四）出租人有證據證明第三人知(zhī)道或者應當知(zhī)道交易标的爲租賃物(wù)的其他情形。對于該問題，在收購前應通過現場核實、在相關工(gōng)商(shāng)或者其他登記部門核實租賃物(wù)的權屬狀況，出租人在相關《資(zī)産轉讓協議》中(zhōng)對租賃物(wù)的權屬狀況做出承諾及保證等方式加以解決。
第三個層次還應該考慮部分(fēn)特殊租賃物(wù)可能會産生(shēng)相關的費(fèi)用，某些費(fèi)用在租賃物(wù)處置時會有優先權，這些優先權可能會影響租賃物(wù)的價值。比較典型的比如在收購船舶以及機動車(chē)等特殊動産時，該類動産可能存在一(yī)部分(fēn)附随費(fèi)用，比如船舶的船舶優先權。[1]該類權利往往可能會在動産的變賣價款中(zhōng)優先受償，所以對于針對這類動産，一(yī)方面需要聘請專門人員(yuán)做好盡職調查工(gōng)作，另一(yī)方面需要出租人對拟轉讓租賃物(wù)的狀況做出完整的信息披露，并做出承諾與保證。
2.租賃物(wù)價值的評估。如上所述，租賃物(wù)價值明顯過低的，可能會對租賃關系的穩定性産生(shēng)影響，所以應在調查租賃物(wù)時應聘請專門的評估機構妥善評估租賃物(wù)價值。
（三）《融資(zī)租賃合同》項下(xià)權利義務履行狀況的審查
在收購融資(zī)租賃不良資(zī)産時，還需要對《融資(zī)租賃合同》項下(xià)義務履行狀況的審查。作爲資(zī)産的收購方，主要是應考慮出租人的義務是否已經履行完畢，避免出租人義務未履行完畢而對租金債權以及租賃物(wù)所有權産生(shēng)影響。
出租人在《融資(zī)租賃合同》項下(xià)的具體(tǐ)義務一(yī)般是按照相關協議約定的要求購買租賃物(wù)并交付。出租人必需購買承租人指定的租賃物(wù)，并且交付的方式也必須符合約定。對于這一(yī)類風險，需要一(yī)方面在審查時注意核實原協議約定，另外(wài)一(yī)方面因爲義務人爲資(zī)産轉讓人即出租人，出租人應在相應的資(zī)産轉讓合同中(zhōng)對是否已經履行融資(zī)租賃合同項下(xià)的義務進行披露，如出租人表示其已經履行完畢融資(zī)租賃合同項下(xià)的義務的，應在協議中(zhōng)做出相應的承諾與保證。
三、融資(zī)租賃資(zī)産收購後的司法處置策略
因爲一(yī)般收購的融資(zī)租賃資(zī)産中(zhōng)包括債權也包括物(wù)權，有的時候是需要通過追讨租賃債權或者處分(fēn)租賃債權和相關的從權利來實現回收，有的時候需要通過處置租賃物(wù)來實現回收。這裏主要讨論通過司法手段處置融資(zī)租賃不良資(zī)産時應注意的問題。
融資(zī)租賃不良資(zī)産在處置過程中(zhōng)實現回收的來源不同，則采取的訴訟策略也不一(yī)樣。根據《合同法》第二百四十八條的規定：承租人應當按照約定支付租金。承租人經催告後在合理期限内仍不支付租金的，出租人可以要求支付全部租金；也可以解除合同，收回租賃物(wù)。《司法解釋》第二十一(yī)條第一(yī)款規定：出租人既請求承租人支付合同約定的全部未付租金又(yòu)請求解除融資(zī)租賃合同的，人民法院應告知(zhī)其依照合同法第二百四十八條的規定做出選擇。根據上述兩條規定，要求收回租金和取回租賃物(wù)的訴訟請求隻能二選一(yī)。這就要求根據資(zī)産狀況和處置策略合理選擇訴訟請求。
（一(yī)）要求當事人支付全部租金，而并不對租賃物(wù)提起主張
如果無法通過租賃物(wù)處置實現回收，處置方案主要是爲了實現租金債權，則在訴訟主張上就隻能要求實現租金債權，而不能主張解除合同，取回租賃物(wù)。在宣布租金債權加速到期的情況下(xià)，也隻能是主張要求承租人立即償還剩餘應付未付租金。
在租金債權已經加速到期或者已經到期的情況而融資(zī)租賃合同并未解除的情況下(xià)，出租人或者租賃物(wù)所有權人可不可以直接處置租賃物(wù)？此時租金債權已經到期，承租人沒有履行完融資(zī)租賃合同項下(xià)的義務，在出租人主張債權時，出租人仍然享有租賃物(wù)的所有權。即使協議中(zhōng)約定承租人在履行完融資(zī)租賃合同項下(xià)義務時，可以取得租賃物(wù)的所有權或者以名義價款取得租賃物(wù)的所有權，但是在承租人出現違約的情形下(xià)，其再行使上述權利的可能性非常低。所以在承租人不太可能再主張取回租賃物(wù)的情況下(xià)，出租人又(yòu)擁有租賃物(wù)的所有權，理論上可以依據《物(wù)權法》的規定，在承租人的配合下(xià)直接處置租賃物(wù)。但是依據《司法解釋》的規定，除非在融資(zī)租賃合同的履行期限屆滿，承租人未留購租賃物(wù)、也未延長或重新訂立租賃合同的，或者是承租人違約導緻租賃合同解除的，抑或是承租人破産的，否則承租人并不會喪失合法占有租賃物(wù)的基礎，出租人無法對租賃物(wù)行使取回權。而且在合同有明确約定的情況下(xià)，承租人依然有取得租賃物(wù)所有權的權利，并且直接控制租賃物(wù)。所以在租金債權已經加速到期或者已經到期，融資(zī)租賃合同未解除也未出現上述《司法解釋》規定的出租人可以取回租賃物(wù)的情形，在此情況下(xià)直接處置租賃物(wù)仍有法律上的困難，并且存在違反融資(zī)租賃合同約定的可能。
在司法程序上還需注意的是，在直接主張租金的情況下(xià)是否可以對租賃物(wù)采取司法強制措施？因爲融資(zī)租賃合同項下(xià)的租賃物(wù)的所有權人爲出租人，而主張租金債權并不能使承租人喪失合法占有租賃物(wù)的權利基礎，所以在這種情形下(xià)對租賃物(wù)采取保全或者執行措施可能存在一(yī)定的不确定性，需要事先與當地的司法機關就該問題充分(fēn)溝通。
（二）要求解除租賃合同取回租賃物(wù)
如果主要通過租賃物(wù)處置來回收，則需要解除融資(zī)租賃合同才能取回租賃物(wù)進行處置。如果租賃物(wù)處置并未能完全實現回收的，可以就未能實現的租賃物(wù)價值與未付租金和其他費(fèi)用之間的差額主張損害賠償請求權。這種處置方式的優勢在于可以快速的将租賃物(wù)置于司法程序當中(zhōng)，有利于快速處置租賃物(wù)實現回收。但是這種處置方式與直接主張全部租金相比更爲複雜(zá)，因爲涉及租賃物(wù)價值的評估和損害賠償金額的确定，時間可能會更長。在租賃物(wù)價值較小(xiǎo)或者難以處置的情況下(xià)，可能會影響到正常債權的回收。
如果前期訴訟策略選擇存在問題，應該主張取回租賃物(wù)但是卻主張了租金債權，此時是否可以再向法院主張解除合同取回租賃物(wù)，法院是否可以以“一(yī)事不再理”爲由駁回訴訟請求。
根據《司法解釋》第二十一(yī)條第二款的規定：出租人請求承租人支付合同約定的全部未付租金，人民法院判決後承租人未予履行，出租人再行起訴請求解除融資(zī)租賃合同、收回租賃物(wù)的，人民法院應予受理。但是如果人民法院融資(zī)租賃合同解除作出判決的，則在前的關于租金債權的判決就已經被後一(yī)份判決所替代，出租人無法再主張租金債權。
五、結語
融資(zī)租賃法律關系有其特殊性，在收購這類不良資(zī)産時，需詳細審核調查基礎法律文件以及租賃物(wù)狀況，要求出租人對相關情況充分(fēn)披露，以便于确定收購價格。在後期處置時，還需要根據租金債權和租賃物(wù)的情況合理制定處置方案，處置方案失當會對整體(tǐ)資(zī)産處置的時間、價值都産生(shēng)影響。
